Legea 361/2022 privind protecția avertizorilor de interes public („Legea 361/2022”) a intrat în vigoare în data 22 decembrie 2022 având drept scop implementarea Directivei (UE) 2019/1937, o obligație a României în calitate de stat membru UE. Deși în mass-media Legea 361/2022 a fost prezentată din perspectiva obligațiilor trasate autorităților publice sau companiilor de stat, aceasta impune în fapt obligații similare și persoanelor juridice de drept privat.
Aceste obligații sunt de imediată aplicare în ceea ce privește raportările primite de angajator de la potențiali avertizori de integritate, precum și în ceea ce privește cercetarea disciplinară a acestora ca urmare a raportării interne, externe sau divulgării publice.
Ce este raportarea și cine este avertizorul de integritate?
Legea 361/2022 stabilește că raportarea este orice comunicare scrisă sau orală de informații, efectuată prin canale interne (către angajator) sau externe (către autoritățile competente sau mass-media), cu privire la orice faptă care reprezintă o încălcare a legii, domeniile fiind specificate în art. 3 pct. 1 din lege.
Astfel devine avertizor de integritate orice persoană fizică care efectuează o raportare sau divulgă public informaţii referitoare la încălcări ale legii, obţinute în context profesional.
Avertizorul de integritate poate fi lucrătorul, persoanele care desfășoară o activitate independentă, acționarii, membrii în consiliul de administrare, de conducere sau de supraveghere al unei societăți, voluntarii, stagiarii, precum și orice persoană care lucrează sub supravegherea sau conducerea persoanei fizice sau juridice cu care s-a încheiat un contract, a subcontractanților și a furnizorilor acesteia. Totodată, poate fi avertizor și un candidat la un post, precum și un fost salariat.
Conținutul raportării
Pentru a fi supusă analizei, raportarea trebuie să cuprindă următoarele elemente:
- numele şi prenumele,
- datele de contact ale avertizorului în interes public,
- contextul profesional în care au fost obţinute informaţiile,
- persoana vizată, dacă este cunoscută,
- descrierea faptei susceptibile să constituie încălcare a legii în cadrul persoanei juridice de drept privat,
- după caz, probele în susţinerea raportării,
- data şi semnătura.
Raportarea care nu cuprinde numele, prenumele, datele de contact sau semnătura avertizorului în interes public – raportarea anonimă – se examinează şi se soluţionează în măsura în care conţine indicii referitoare la încălcări ale legii.
Evidența rapoartelor
Rapoartele se înscriu într-un registru special ținut de societate în format electronic, sub rezerva cerințelor de confidențialitate și se păstrează timp de 5 ani.
Modalitățile de raportare
Raportarea poate fi efectuată intern sau extern.
Raportarea internă se efectuează prin utilizarea canalelor interne de raportare pe care societățile au obligația de a le institui până la termenele stabilite în Legea 361/2022 prin stabilirea de proceduri care sa prevadă modalitatea de primire a raportărilor, desemnarea persoanelor responsabile pentru examinarea și soluționarea raportărilor.
Potrivit Legii 361/2022, procedurile de raportare internă şi de efectuare de acţiuni subsecvente trebuie să cuprindă următoarele elemente:
- conceperea, instituirea şi gestionarea modalităţii de primire a raportărilor astfel încât să fie protejată confidenţialitatea identităţii avertizorului în interes public şi a oricărei părţi terţe menţionate în raportare şi să se împiedice accesul la raportare al personalului neautorizat;
- obligaţia de a transmite avertizorului în interes public confirmarea primirii raportării, în termen de cel mult 7 zile calendaristice de la primirea acesteia;
- desemnarea unei persoane, a unui compartiment sau a unui terţ, cu atribuţii în ceea ce priveşte primirea, înregistrarea, examinarea, efectuarea de acţiuni subsecvente şi soluţionarea raportărilor, care să acţioneze cu imparţialitate şi care să fie independent în exercitarea acestor atribuţii;
- efectuarea cu diligenţă a acţiunilor subsecvente de către persoana desemnată;
- obligaţia de informare a avertizorului în interes public cu privire la stadiul acţiunilor subsecvente, în termen de cel mult 3 luni de la data confirmării de primire sau, în cazul în care nu i s-a confirmat primirea raportării, de la expirarea termenului de 7 zile prevăzut la lit. b), precum şi, ulterior, ori de câte ori sunt înregistrate evoluţii în desfăşurarea acţiunilor subsecvente, cu excepţia cazului în care informarea ar putea periclita desfăşurarea acestora;
- obligaţia de informare a conducătorilor autorităţilor, instituţiilor publice, altor persoane juridice de drept public, precum şi persoanelor juridice de drept privat, cu privire la modalitatea de soluţionare a raportării;
- obligaţia de a furniza informaţii clare şi uşor accesibile privind procedurile de raportare externă către autorităţile competente şi, după caz, către instituţiile, organele, oficiile sau agenţiile Uniunii Europene;
- obligaţia de informare a avertizorului în interes public cu privire la modalitatea de soluţionare a raportării.
Obligația de a identifica sau de a institui canale interne de raportare trebuie îndeplinită până la data de 17 decembrie 2023 de companiile private care au între 50 și 249 salariați, Legea 361/2022 omițând să clarifice termenul pentru societățile care au peste 250 de angajați.
În aceste condiții, apreciem că obligația de implementare a măsurilor prevăzute de Legea 361/2022 pentru persoanele juridice de drept privat care mai mult de 249 salariați are drept termen data intrării în vigoare a legii, respectiv 22 decembrie 2022.
Canalele externe de raportare sunt reprezentate de autoritățile publice prevăzute prin Legea 361/2022:
- autorităţile şi instituţiile publice care, potrivit dispoziţiilor legale speciale, primesc şi soluţionează raportări referitoare la încălcări ale legii, în domeniul lor de competenţă;
- Agenţia Naţională de Integritate, denumită în continuare Agenţia;
- alte autorităţi şi instituţii publice cărora Agenţia le transmite raportările spre competentă soluţionare.
Confidențialitatea
Identitatea avertizorului precum și orice informație care ar putea permite identificarea directă sau indirectă a avertizorului este supusă unei obligații de confidențialitate, cu excepția cazurilor prevăzute de lege.
Aceeași confidențialitate este aplicabilă și cu privire la persoana vizată de raportare, precum și cu privire la persoanele terțe la care se face referire în raportare. Identitatea persoanei vizate este protejată cât timp sunt în desfăşurare acţiunile subsecvente raportării sau divulgării publice, cu excepţia cazului în care, ca urmare a soluţionării raportării sau divulgării, se constată că persoana vizată nu este vinovată de încălcările legii ce au făcut obiectul raportării sau divulgării.
Interdicția represaliilor împotriva avertizorilor de integritate
Este interzisă orice formă de represalii împotriva avertizorilor în interes public, ameninţări cu represalii sau tentative de represalii, în special cele care privesc:
- orice suspendare a contractului individual de muncă ori a raportului de serviciu;
- concedierea sau eliberarea din funcţia publică;
- modificarea contractului de muncă sau a raportului de serviciu;
- reducerea salariului şi schimbarea programului de lucru;
- retrogradarea sau împiedicarea promovării în muncă sau în funcţia publică şi a dezvoltării profesionale, inclusiv prin evaluări negative ale performanţei profesionale individuale, inclusiv a funcţionarilor publici, sau prin recomandări negative pentru activitatea profesională desfăşurată;
- aplicarea oricărei alte sancţiuni disciplinare;
- constrângerea, intimidarea, hărţuirea;
- discriminarea, crearea unui alt dezavantaj sau supunerea la un tratament inechitabil;
- refuzul de a transforma un contract de muncă pe o perioadă determinată într-un contract de muncă pe durată nedeterminată, în cazul în care lucrătorul a avut aşteptări legitime că i s-ar oferi un post permanent;
- refuzul de a reînnoi un contract de muncă pe o perioadă determinată sau încetarea anticipată a unui astfel de contract;
- cauzarea de prejudicii, inclusiv la adresa reputaţiei persoanei în cauză, în special pe platformele de comunicare socială, sau pierderi financiare, inclusiv sub forma pierderii oportunităţilor de afaceri şi a pierderii de venituri;
- includerea pe o listă sau într-o bază de date negativă, pe baza unui acord sectorial sau la nivel de industrie, formal sau informal, care poate presupune că persoana în cauză nu îşi va găsi, în viitor, un loc de muncă în respectivul sector sau în respectiva industrie;
- rezilierea unilaterală extrajudiciară a unui contract pentru bunuri sau servicii, fără a fi îndeplinite condiţiile în acest sens;
- anularea unei licenţe sau a unui permis;
- solicitarea de efectuare a unei evaluări psihiatrice sau medicale.
Cercetarea disciplinară a avertizorului de integritate
În cazul demarării unei cercetări disciplinare a avertizorului de integritate ca urmare a raportării și la solicitarea avertizorului, comisia de disciplină are obligația de a invita presa și un reprezentant al sindicatului sau al salariaților la cercetarea disciplinară. Invitația se face printr-un anunț comunicat prin pagina de internet a societății cu cel puțin 3 zile lucrătoare înaintea ședinței de cercetare disciplinară, sub sancțiunea nulității raportului și a sancțiunii disciplinare aplicate.
Sursa foto: shutterstock.com
